編者按：當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展使得商業(yè)主體之間的競爭日趨激烈，商業(yè)秘密作為當(dāng)前企業(yè)組織參與市場競爭獲得競爭優(yōu)勢的重要性早已不言而喻。零售企業(yè)的供應(yīng)商數(shù)量眾多，行業(yè)各異，雙方合作往來中零售商一方會(huì)積累大量的供應(yīng)商信息，其中的一些可以通過公共渠道獲取，如供應(yīng)商的工商基本信息；還有一部分信息則屬于供應(yīng)商的商業(yè)秘密。一旦零售企業(yè)掌握的供應(yīng)商商業(yè)秘密被泄露，不僅會(huì)造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失，還會(huì)引發(fā)相關(guān)人員的刑事責(zé)任。供應(yīng)商商業(yè)秘密的認(rèn)定、從零售企業(yè)角度出發(fā)保護(hù)供應(yīng)商商業(yè)秘密的必要性及核心環(huán)節(jié)以及加強(qiáng)供應(yīng)商商業(yè)秘密保護(hù)是本文討論的重點(diǎn)。

一 供應(yīng)商商業(yè)秘密之邊界

我國對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)的法律規(guī)定較為零散，在《反不正當(dāng)競爭法》及相關(guān)部門規(guī)章中有零星規(guī)定。其中：

《反不正當(dāng)競爭法》第九條第三款規(guī)定了商業(yè)秘密的基本范疇：“本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”并對(duì)侵犯商業(yè)秘密的行為進(jìn)行了概括性規(guī)定。

《國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（98改）進(jìn)一步對(duì)商業(yè)秘密的范疇做了進(jìn)一步說明。指出“不為公眾所知悉”，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的；“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利或者競爭優(yōu)勢；“權(quán)利人采取保密措施”，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施；“技術(shù)信息和經(jīng)營信息”，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。

從上述對(duì)商業(yè)秘密的表述可知，零售企業(yè)在與供應(yīng)商之間合作往來中，能夠接觸大量供應(yīng)商信息，而是否屬于商業(yè)秘密則需要從“秘密性”、“價(jià)值性”和“保密性”三個(gè)方面對(duì)供應(yīng)商商業(yè)秘密界定的標(biāo)準(zhǔn)。

實(shí)踐中零售企業(yè)接受供應(yīng)商的報(bào)價(jià)信息屬于典型的供應(yīng)商商業(yè)秘密。首先，供應(yīng)商的報(bào)價(jià)信息是應(yīng)零售企業(yè)采購人員的發(fā)盤詢價(jià)而做出的回應(yīng)，在性質(zhì)上屬于對(duì)零售企業(yè)邀約的承諾，具有非公開性，他人無法從公開渠道直接獲取的。其次，供應(yīng)商的報(bào)價(jià)信息是為獲得零售企業(yè)合作機(jī)會(huì)作出的與其他潛在供應(yīng)商競爭的“最低價(jià)格”，眾所周知零售企業(yè)拼命削減采購成本的情況下，供應(yīng)商的報(bào)價(jià)信息就成為供應(yīng)商獲得零售企業(yè)合作機(jī)會(huì)的主要優(yōu)勢，從而為供應(yīng)商創(chuàng)造巨大的經(jīng)濟(jì)利益，因此具有價(jià)值性。最后，供應(yīng)商的報(bào)價(jià)信息是獲取訂單機(jī)會(huì)的依據(jù)，供應(yīng)商當(dāng)然會(huì)采取相應(yīng)的保密措施防止其他供應(yīng)商以此實(shí)施不正當(dāng)?shù)酶偁幮袨椤?/span>

除供應(yīng)商向零售企業(yè)發(fā)送的報(bào)價(jià)信息外，供應(yīng)商的貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略等信息都可以通過商業(yè)秘密“三性”加以判斷。可知：

1. 判斷供應(yīng)商在與零售企業(yè)合作洽談過程中的信息是否屬于商業(yè)秘密必須符合“秘密性”、“價(jià)值性”、“保密性”三種屬性。

2. 對(duì)于符合以上“三性”屬于商業(yè)秘密的信息，供應(yīng)商有權(quán)利要求零售企業(yè)采取必要的措施保護(hù)商業(yè)秘密、防止出現(xiàn)侵犯商業(yè)秘密行為進(jìn)而給供應(yīng)商造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失。

   二 保護(hù)商業(yè)秘密的必要性及關(guān)鍵環(huán)節(jié)

   商品采購環(huán)節(jié)是零售企業(yè)與供應(yīng)商的第一次“親密接觸”，零售企業(yè)的采購人員在大量市場調(diào)研的基礎(chǔ)上開始與供應(yīng)商就相關(guān)商品展開磋商。在此環(huán)節(jié)中采購人員會(huì)根據(jù)零售企業(yè)自身需要，對(duì)供應(yīng)商的歷史、現(xiàn)狀、市場政策等基本信息進(jìn)行了解，了解供應(yīng)商過往的銷售經(jīng)歷、產(chǎn)品的促銷計(jì)劃及在整個(gè)市場的投入情況等，并要求供應(yīng)商提供商品報(bào)價(jià)單。還會(huì)對(duì)供應(yīng)商的資金狀況進(jìn)行側(cè)面了解，以確保供應(yīng)商有能力保證合理的安全庫存。從零售企業(yè)角度看，提出以上要求只不過是確定供應(yīng)商的參考，對(duì)供應(yīng)商而言則意味著獲得訂單的“籌碼”和“底牌”，這種狀況在買方市場中尤為突出。

   商業(yè)秘密泄露可能給供應(yīng)商帶來的后果主要有兩方面：

   一是商業(yè)秘密一旦落入其他潛在供應(yīng)商手中可能使該供應(yīng)商喪失獲得零售企業(yè)訂單的機(jī)會(huì)，從而造成經(jīng)濟(jì)損失。這部分損失可能包括：

1. 應(yīng)零售企業(yè)一方要求制作樣品的損失；

2. 為準(zhǔn)備交易而購買原材料、加工成本的損失；

3. 倉儲(chǔ)物流損失；

4. 喪失與其他零售商訂立合同的損失等。

   二是因零售企業(yè)一方人員過錯(cuò)造成的商業(yè)秘密泄露可能構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，相關(guān)責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)為此承擔(dān)刑事責(zé)任。

   采購環(huán)節(jié)是供應(yīng)商商業(yè)秘密保護(hù)面臨的第一道坎。作為與供應(yīng)商首先和直接接觸的采購人員對(duì)供應(yīng)商提供的己方商業(yè)秘密具有保密的義務(wù)，即使雙方并未簽訂正式的購銷合同或訂立保密協(xié)議，根據(jù)我國民法、合同法中的誠實(shí)信用原則，零售企業(yè)一方的采購人員作為知悉供應(yīng)商商業(yè)秘密的直接當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行保守商業(yè)秘密的先合同義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。且一旦采購人員侵犯供應(yīng)商商業(yè)秘密的行為達(dá)到一定程度，即刑法規(guī)定的“給權(quán)利造成重大損失”，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。可見采購環(huán)節(jié)不僅是零售企業(yè)與供應(yīng)商之間溝通的第一環(huán)節(jié)，更是保護(hù)供應(yīng)商商業(yè)秘密的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，零售企業(yè)與供應(yīng)商之間的合作往來頻繁，從事采購的人員圈子相對(duì)固定，一旦因采購人員的過錯(cuò)侵犯供應(yīng)商的商業(yè)秘密，對(duì)零售企業(yè)、供應(yīng)商和采購人員三方都將產(chǎn)生嚴(yán)重后果。

   合同履行環(huán)節(jié)同樣需要加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)。可以分別從零售企業(yè)和供應(yīng)商兩方來理解。首先，就零售企業(yè)而言，尤其是大型連鎖型零售企業(yè)，因?yàn)橥瑫r(shí)與數(shù)量眾多的供應(yīng)商合作，為了加強(qiáng)對(duì)供應(yīng)商的管理，往往會(huì)通過ERP等計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)實(shí)施全過程精細(xì)化供應(yīng)商管理，在此過程中會(huì)產(chǎn)生供應(yīng)商名單、大量交易信息等敏感數(shù)據(jù)，這些數(shù)據(jù)可以體現(xiàn)零售企業(yè)的經(jīng)營狀況和供銷結(jié)構(gòu)，因此屬于零售企業(yè)的商業(yè)秘密，一旦供應(yīng)商名單及交易信息等敏感數(shù)據(jù)泄露，將會(huì)給零售企業(yè)產(chǎn)生巨大經(jīng)濟(jì)損失。其次，就供應(yīng)商而言，雙方合作期間產(chǎn)生的各種數(shù)據(jù)信息以及采購環(huán)節(jié)已經(jīng)向零售商披露的敏感信息均在零售企業(yè)一方的掌握中，零售企業(yè)有關(guān)人員一旦泄露，同樣會(huì)給供應(yīng)商造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。

   三 加強(qiáng)供應(yīng)商商業(yè)秘密保護(hù)的幾點(diǎn)建議

   （一）完善事前-事中-事后全流程商業(yè)秘密保護(hù)

   首先，對(duì)供應(yīng)商而言在與零售企業(yè)洽談過程中最關(guān)鍵的信息就是供應(yīng)商一方提供的商品價(jià)格信息，主要憑借價(jià)格形成對(duì)其他競爭者的競爭優(yōu)勢。盡管采購價(jià)格并不是越低越好，但對(duì)零售企業(yè)而言，在相同品質(zhì)下以較低價(jià)格購買商品能夠有效降低采購成本。在零供雙方訂立采購合同之前，雙方即應(yīng)就供應(yīng)商商品價(jià)格信息進(jìn)行保密約定，這符合《中華人民共和國合同法》第四十三條規(guī)定的合同當(dāng)事人先合同義務(wù)。

   其次，加強(qiáng)對(duì)采購環(huán)節(jié)及采購人員的監(jiān)督約束。從零售企業(yè)角度出發(fā)，為避免供應(yīng)商商業(yè)秘密泄露，要加強(qiáng)采購環(huán)節(jié)的制度化建設(shè)，形成一整套完善合理的采購流程，對(duì)不同階段采購人員的工作職責(zé)進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)定，盡量減少采購環(huán)節(jié)能夠直接接觸供應(yīng)商商業(yè)秘密人員數(shù)量，使雙方洽談過程中知悉的商業(yè)秘密控制在必要范圍內(nèi)；要完善采購人員管理制度，明確采購人員權(quán)限，對(duì)采購過程中知悉的供應(yīng)商商業(yè)秘密嚴(yán)格保護(hù)。

   最后，要提高零供雙方商業(yè)秘密保護(hù)意識(shí)。零售企業(yè)要定期對(duì)采購人員的工作進(jìn)行考核檢查，在企業(yè)內(nèi)部加強(qiáng)保密工作的宣傳教育。在與采購人員訂立勞動(dòng)合同時(shí)，對(duì)采購人員應(yīng)當(dāng)遵守的保密義務(wù)進(jìn)行明確約定，并提示違反保密義務(wù)的責(zé)任后果。

1. 對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的司法救濟(jì)

   對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的民事法律救濟(jì)

1. 《反不正當(dāng)競爭法》第20條中，商業(yè)秘密受害人可以請(qǐng)求民事賠償，其賠償范圍或者是受害人受到的損失，或者是侵權(quán)人所獲的利潤，此外，受害人還可向侵權(quán)人請(qǐng)求因其調(diào)查侵權(quán)行為已經(jīng)支付的合理費(fèi)用。

2. 《中華人民共和國合同法》第43條中，當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽��?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

3. 《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第23條中，作為零售企業(yè)的勞動(dòng)者對(duì)其知悉的本單位商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，勞動(dòng)者違反保密義務(wù)的應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金。

   對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的行政法律救濟(jì)

   主要體現(xiàn)在《反不正當(dāng)競爭法》第25條中，主要包括責(zé)令停止違法行為和處1萬元以上20萬元以下罰款兩項(xiàng)內(nèi)容。

   對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的刑事法律救濟(jì)

   主要體現(xiàn)在《中華人民共和國刑法》第219條規(guī)定：“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

1. 以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

2. 披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

3. 違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

   明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。”

    

   結(jié)語：誠實(shí)信用原則是商事主體進(jìn)行商事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的首要原則，在競爭日益激烈的商業(yè)活動(dòng)中，交易雙方都應(yīng)當(dāng)以誠實(shí)信用作為合作的基礎(chǔ)。唯有如此雙方的合作才能夠穩(wěn)定持久，實(shí)現(xiàn)互利共贏。零供關(guān)系中，零售企業(yè)一方更應(yīng)當(dāng)注重保密制度建立，強(qiáng)化責(zé)任意識(shí)，降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

    

    

    

             作者：北京市隆安律師事務(wù)所上海分所 冷亞娜律師  胡良律師