曾幾何時，一些大型零售商的盈利模式主要不是依靠前臺毛利，而是通過向供應(yīng)商收取后臺費(fèi)用作為其主要利潤增長點(diǎn)。零供關(guān)系是唇齒相依、攜手共進(jìn)的關(guān)系，也有著互相博弈、此消彼長的特點(diǎn)，在社會主義市場經(jīng)濟(jì)浪潮中不斷演繹著雙方的愛恨情仇。然而，歸根結(jié)底，最終還是要落實在費(fèi)用的收取上。大型零售企業(yè)與其供應(yīng)商在專柜或自營模式下，如何依法依規(guī)，無返還風(fēng)險的收取供應(yīng)商后臺費(fèi)用，是本文重點(diǎn)闡述的內(nèi)容。

一、零售商、供應(yīng)商、后臺費(fèi)用之定義

本文所稱零售商是指依法在工商行政管理部門辦理登記、直接面向消費(fèi)者、轉(zhuǎn)售商品或服務(wù)的，或為供應(yīng)商銷售商品提供實體或網(wǎng)絡(luò)交易平臺的企業(yè)及分支機(jī)構(gòu)。

大型零售商一般須符合下列條件之一：

（一）上一年度營業(yè)收入（從事連鎖經(jīng)營的企業(yè)，其營業(yè)收入包括連鎖店鋪的營業(yè)收入）在一千萬元以上；

（二）擁有的店鋪實際營業(yè)面積在六千平方米以上。

本文所稱供應(yīng)商是指向零售商銷售商品，或在零售商交易平臺上向消費(fèi)者銷售商品的企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)、個體工商戶，包括制造商、經(jīng)銷商和其他中介商。

后臺費(fèi)用，是零售商與供應(yīng)商簽訂的合同規(guī)定根據(jù)銷售或進(jìn)貨，給予一定的折扣，或者是直接向供應(yīng)商收取的各項費(fèi)用。對應(yīng)的利潤稱為后臺毛利，指超市財務(wù)人員通過統(tǒng)計得到的商品的其它毛利貢獻(xiàn)。

二、后臺費(fèi)用之部門規(guī)章合規(guī)——商務(wù)部等五部委口徑

收費(fèi)約束1、禁止零售商強(qiáng)迫供應(yīng)商無條件銷售返利，或者約定以一定銷售額為銷售返利前提，未完成約定銷售額卻向供應(yīng)商收取返利的；

  收費(fèi)約束2、零售商向供應(yīng)商收取促銷服務(wù)費(fèi)的，要遵循收支平衡的原則，應(yīng)當(dāng)事先征得供應(yīng)商的同意，訂立合同，明確約定提供服務(wù)的項目、內(nèi)容、期限；收費(fèi)的項目、標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額、用途、方式及違約責(zé)任等內(nèi)容。

  收費(fèi)約束3、零售商收取促銷服務(wù)費(fèi)后，應(yīng)當(dāng)按照合同約定向供應(yīng)商提供相應(yīng)的服務(wù)，不得擅自中止服務(wù)或降低服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。零售商未完全提供相應(yīng)服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向供應(yīng)商返還未提供服務(wù)部分的費(fèi)用。

收費(fèi)約束4、零售商應(yīng)當(dāng)將所收取的促銷服務(wù)費(fèi)登記入賬，向供應(yīng)商開具發(fā)票，按規(guī)定納稅。

收費(fèi)約束5、零售商不得收取或變相收取以下費(fèi)用：

（一）以簽訂或續(xù)簽合同為由收取的費(fèi)用；

（二）要求已經(jīng)按照國家有關(guān)規(guī)定取得商品條碼并可在零售商經(jīng)營場所內(nèi)正常使用的供應(yīng)商，購買店內(nèi)碼而收取的費(fèi)用；

（三）向使用店內(nèi)碼的供應(yīng)商收取超過實際成本的條碼費(fèi)；

（四）店鋪改造、裝修時，向供應(yīng)商收取的未專門用于該供應(yīng)商特定商品銷售區(qū)域的裝修、裝飾費(fèi)；

（五）未提供促銷服務(wù)，以節(jié)慶、店慶、新店開業(yè)、重新開業(yè)、企業(yè)上市、合并等為由收取的費(fèi)用；

（六）其他與銷售商品沒有直接關(guān)系、應(yīng)當(dāng)由零售商自身承擔(dān)或未提供服務(wù)而收取的費(fèi)用。

  收費(fèi)約束6、利用市場優(yōu)勢地位，向供應(yīng)商收取的合同費(fèi)、搬運(yùn)費(fèi)、配送費(fèi)、節(jié)慶費(fèi)、店慶費(fèi)、新店開業(yè)費(fèi)、銷售或結(jié)賬信息查詢費(fèi)、刷卡費(fèi)、條碼費(fèi)（新品進(jìn)店費(fèi)）、開戶費(fèi)（新供應(yīng)商進(jìn)店費(fèi)）、無條件返利等均屬于違規(guī)收費(fèi)。

三、后臺費(fèi)用之司法實踐合規(guī)

    因目前國內(nèi)針對零售商供應(yīng)商公平交易領(lǐng)域尚未頒布行政法規(guī)，因此，當(dāng)零售商收費(fèi)涉及到以上商務(wù)部等五部委禁止的項目時，在雙方合同有明確約定的情況下，該禁止性條款尚未完全足以推翻雙方約定。筆者依據(jù)辦理的多起零供糾紛案件加上理論研究，從是否可以獲得司法支持角度，分為以下三類：

1、可以得到司法支持的后臺費(fèi)用：非保底的有條件返利、與銷售供應(yīng)商的商品直接關(guān)聯(lián)的促銷服務(wù)費(fèi)用。零售商掌握了銷售渠道，為供應(yīng)商提供銷售商品的服務(wù)，符合民法的公平原則。銷售渠道的取得也是有成本的，房租成本、管理費(fèi)用、財務(wù)費(fèi)用、品牌的推廣、人員成本，所以零售商根據(jù)供應(yīng)商的銷售金額收取相應(yīng)比例的返利目前來說一般認(rèn)為是合理的。對于海報費(fèi)、DM促銷費(fèi)等與銷售供應(yīng)商商品直接關(guān)聯(lián)的促銷費(fèi)用，我們認(rèn)為，屬于零售商為了促銷供應(yīng)商的商品而提供的促銷服務(wù)，收取相應(yīng)的促銷服務(wù)，符合等價有償?shù)脑瓌t，有效。只是，零售商在收取的過程中，需要保留提供商品促銷服務(wù)的證據(jù)及相應(yīng)票據(jù)，以備不時之需，防止供應(yīng)商在日后對于零售商曾經(jīng)提供的商品促銷服務(wù)不認(rèn)帳。

    2、尚存爭議的后臺費(fèi)用：進(jìn)場費(fèi)、促銷員管理費(fèi)、陳列費(fèi)、信息服務(wù)費(fèi)、老店翻新費(fèi)等與銷售供應(yīng)商商品無直接關(guān)聯(lián)的服務(wù)費(fèi)用。

支持這些費(fèi)用的觀點(diǎn)認(rèn)為：“約定大于法定”，零售商與供應(yīng)商既然對這些費(fèi)用有了約定，供應(yīng)商對這些費(fèi)用的支付在當(dāng)時也予以認(rèn)可，并蓋章確認(rèn)，且零售商構(gòu)建銷售渠道也存在一定成本，提供了銷售渠道服務(wù)作為向供應(yīng)商收取這些費(fèi)用的對價，不損害國家、集體、第三人利益，合同有效，這些費(fèi)用條款亦應(yīng)當(dāng)認(rèn)定。

不支持以上費(fèi)用的觀點(diǎn)認(rèn)為：根據(jù)上述商務(wù)部等5部委于2006年發(fā)布的第17號令《零售商供應(yīng)商公平交易管理辦法》規(guī)定，零售商不得收取以上非促銷費(fèi)用。

    3、明確不被認(rèn)可的費(fèi)用：保底返利、合同外收費(fèi)，不合理損耗等。保底返利違背了雙方共同經(jīng)營共擔(dān)風(fēng)險的一個聯(lián)營型合同的原則，屬于零售商將自身應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到供應(yīng)商身上，即使約定，也不具有法律效力；合同外收費(fèi)因為缺乏約定依據(jù)，一般不會被法院支持。但如果零售商確實履行了相應(yīng)的促銷服務(wù)，并于事后得到了供應(yīng)商的書面確認(rèn)，則可以獲得支持。不合理損耗是指自營模式中，零售商將其庫存或陳列商品的損耗要求供應(yīng)商承擔(dān)，商品交付后，商品滅失或損耗的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由保管方承擔(dān)，明顯違反了公平交易的原則，故不會得到支持。

四、合規(guī)制度

1、商品購銷合同中關(guān)于費(fèi)用的預(yù)定，僅約定年度返利、月度返利、促銷服務(wù)費(fèi)，慎重約定進(jìn)場費(fèi)，禁止約定保底返利，無條件返利，與銷售商品無關(guān)的費(fèi)用，如老店翻新費(fèi)等。

2、各供應(yīng)商均應(yīng)建立檔案制度（含電子版）。供應(yīng)商登記表、商品購銷合同、進(jìn)場資質(zhì)、產(chǎn)品合法證明和承諾、費(fèi)用確認(rèn)書、促銷證明、年度確認(rèn)函均應(yīng)妥善保留，并定期檢查。

3、簽署“年度確認(rèn)函”或“清賬協(xié)議”。

“年度確認(rèn)函"是指零售商在每財務(wù)年度與供應(yīng)商就雙方的送貨、退貨、開票、欠款等問題進(jìn)行財務(wù)對賬，并蓋章確認(rèn)。此舉可防止供應(yīng)商在退場后對之前的退貨、費(fèi)用提出新的異議。

所謂“清帳協(xié)議”，也可稱之為“關(guān)門條款”，是指零售商在擬定的合同中或者單獨(dú)與供應(yīng)商約定，截止到某時間點(diǎn)，零售商已經(jīng)全部支付完畢供應(yīng)商的所有貨款，供應(yīng)商就之前的貨款和費(fèi)用不得再提出任何爭議。該時間點(diǎn)一般為合同簽訂日或本年度1月1日。目前尚無司法解釋和部門規(guī)章對“清賬協(xié)議”的法律效力作出規(guī)定。

4、針對促銷服務(wù)費(fèi)，保留相關(guān)促銷證據(jù)。眾所周知，促銷活動是零售商的日常主要銷售手段，是建立在雙方讓利的基礎(chǔ)上。除年度返利和月度返利外，絕大部分后臺費(fèi)用均為促銷服務(wù)費(fèi)，各零售商以“促銷折讓”、“成本調(diào)整”、“毛利補(bǔ)償”、“特殊進(jìn)價折扣”、“售后補(bǔ)差”等名義收取，各系統(tǒng)叫法不一，其本質(zhì)均為供應(yīng)商的促銷讓利。零售商如不能留存固定促銷活動及規(guī)模金額的證據(jù)，往往會有后期對賬不清及供應(yīng)商要求返還之風(fēng)險。

5、收取促銷費(fèi)用，與供應(yīng)商簽署費(fèi)用確認(rèn)書。根據(jù)商務(wù)部等五部委的規(guī)定，零售商向供應(yīng)商收取促銷服務(wù)費(fèi)的，要遵循收支平衡的原則，事先征得供應(yīng)商的同意，訂立合同，明確約定提供服務(wù)的項目、內(nèi)容、期限；收費(fèi)的項目、標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額、用途、方式及違約責(zé)任等內(nèi)容。此外，如果不簽署費(fèi)用確認(rèn)書，在可能發(fā)生的費(fèi)用糾紛訴訟中，供應(yīng)商對曾經(jīng)發(fā)生的費(fèi)用不認(rèn)可，零售商往往因為舉證不能而產(chǎn)生損失。更有甚者，即使簽署了費(fèi)用確認(rèn)書，由于內(nèi)容描述的不夠完善、具體，措詞嚴(yán)謹(jǐn)程度不足，導(dǎo)致法院無法認(rèn)定是否發(fā)生了促銷行為、或促銷行為的規(guī)模，進(jìn)而不能支持該筆促銷費(fèi)用。曾經(jīng)有法院判決，“在本院庭審中，零售商除結(jié)算單明細(xì)信息、確認(rèn)函外，未向本院提交其他證據(jù)證明供應(yīng)商的商品存在降價、供應(yīng)商向零售商發(fā)出通知，亦無法證明其為供應(yīng)商的商品進(jìn)行過促銷服務(wù)，特別是，零售商不能提交證據(jù)證明零售商開設(shè)新店以及存在新品訂貨。以上情況足以認(rèn)定結(jié)算單明細(xì)信息、確認(rèn)函中記載的促銷服務(wù)費(fèi)、毛利補(bǔ)償以及特殊進(jìn)價折扣與客觀情況不符”。據(jù)此，可見零售商保留通知、促銷服務(wù)證明以及費(fèi)用確認(rèn)書措辭嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹匾�性�?/span>

6、針對賬扣費(fèi)用，開具費(fèi)用發(fā)票，如實入賬，收費(fèi)項目與開票明細(xì)匹配，履行發(fā)票簽收手續(xù)。所謂賬扣費(fèi)用，是指對于雙方約定的費(fèi)用，零售商在給予供應(yīng)商的回款中予以直接抵扣。經(jīng)過簽收的費(fèi)用發(fā)票可以作為零售商收取供應(yīng)商費(fèi)用的重要依據(jù)，對于可能發(fā)生的訴訟是重要證據(jù)。司法實踐中，很多零售商往往不能提供相應(yīng)費(fèi)用發(fā)票，原因在于并未開具發(fā)票僅開具收據(jù)、發(fā)票明細(xì)與實際扣費(fèi)明細(xì)相差甚遠(yuǎn)、因工作量大或財務(wù)部門不配合無法提供等。

7、針對票扣費(fèi)用，應(yīng)會同專業(yè)稅務(wù)律師及財務(wù)人員，并積極溝通當(dāng)?shù)囟悇?wù)主管部門，就是否可以票扣，是否面臨稅務(wù)風(fēng)險做出研究和安排。所謂票扣費(fèi)用，是指雙方對于約定的返利、促銷折讓等費(fèi)用，在供應(yīng)商開具的增值稅送貨發(fā)票中直接予以相減。曾經(jīng)有某大型實體零售企業(yè)，在月度返利的問題上，前幾年按照票折處理、中間幾年按照暫扣處理、后幾年又按照一半票折、一半暫扣處理，此種做法明顯不合規(guī)，風(fēng)險較大，應(yīng)予糾正。

8、對于電視、網(wǎng)絡(luò)電商平臺，針對餐飲、游戲、快銷領(lǐng)域的推廣服務(wù)，關(guān)鍵詞排名、團(tuán)購、電子優(yōu)惠券、首屏廣告、站內(nèi)廣告、移動端推廣、**推廣、站外推廣、直通車等是否構(gòu)成縱向、橫向壟斷、信息保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)安全、商業(yè)賄賂、知識產(chǎn)權(quán)等方面做出全面系統(tǒng)的合規(guī)盡職調(diào)查報告。如《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》中規(guī)定，以虛假的“清倉價”、“甩賣價”、“最低價”、“優(yōu)惠價”銷售商品或者服務(wù)，現(xiàn)場說明和演示中弄虛作假或引人誤解，也要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。利用**推廣、移動推廣是否符合網(wǎng)絡(luò)信息安全和個人信息保護(hù)方面的合規(guī)要求；收費(fèi)關(guān)鍵詞排名是否為“蹭熱點(diǎn)”，是否構(gòu)成對第三方的侵權(quán)行為，這些問題都待研討和解決。廣州法院就曾判決，因為關(guān)鍵字構(gòu)成對注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯，某游戲公司賠償騰訊500萬元。如果平臺對收費(fèi)關(guān)鍵詞未盡審核義務(wù)或者未在合同中約定風(fēng)險責(zé)任，可能會承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

    綜上，不論實體零售企業(yè)，還是網(wǎng)絡(luò)電商服務(wù)平臺，應(yīng)結(jié)合企業(yè)實際情況，建立后臺費(fèi)用合規(guī)管理體系，通過事前預(yù)防、事中檢查、事后應(yīng)對等全面落實各方面的合規(guī)制度，打造企業(yè)合規(guī)文化，培育合規(guī)意識，以規(guī)范管理、降低風(fēng)險，使零售企業(yè)在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下穩(wěn)步創(chuàng)新，乘風(fēng)破浪，不斷前行。

(作者：北京市隆安律師事務(wù)所上海分所  胡良）