當(dāng)前市場經(jīng)濟的發(fā)展使得商業(yè)主體之間的競爭日趨激烈，商業(yè)秘密作為當(dāng)前企業(yè)組織參與市場競爭獲得競爭優(yōu)勢的重要性早已不言而喻。零售企業(yè)的供應(yīng)商數(shù)量眾多，行業(yè)各異，雙方合作往來中零售商一方會積累大量的供應(yīng)商信息，其中的一些可以通過公共渠道獲取，如供應(yīng)商的工商基本信息；還有一部分信息則屬于供應(yīng)商的商業(yè)秘密。一旦零售企業(yè)掌握的供應(yīng)商商業(yè)秘密被泄露，不僅會造成巨大的經(jīng)濟損失，還會引發(fā)相關(guān)人員的刑事責(zé)任。供應(yīng)商商業(yè)秘密的認(rèn)定、從零售企業(yè)角度出發(fā)保護供應(yīng)商商業(yè)秘密的必要性及核心環(huán)節(jié)以及加強供應(yīng)商商業(yè)秘密保護是本文討論的重點。
一、供應(yīng)商商業(yè)秘密之邊界
我國對商業(yè)秘密保護的法律規(guī)定較為零散，在《反不正當(dāng)競爭法》及相關(guān)部門規(guī)章中有零星規(guī)定。其中：
《反不正當(dāng)競爭法》第九條第三款規(guī)定了商業(yè)秘密的基本范疇：“本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”并對侵犯商業(yè)秘密的行為進行了概括性規(guī)定。
《國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（98改）進一步對商業(yè)秘密的范疇做了進一步說明。指出“不為公眾所知悉”，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的；“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性”，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟利或者競爭優(yōu)勢；“權(quán)利人采取保密措施”，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施；“技術(shù)信息和經(jīng)營信息”，包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。
從上述對商業(yè)秘密的表述可知，零售企業(yè)在與供應(yīng)商之間合作往來中，能夠接觸大量供應(yīng)商信息，而是否屬于商業(yè)秘密則需要從“秘密性”、“價值性”和“保密性”三個方面對供應(yīng)商商業(yè)秘密界定的標(biāo)準(zhǔn)。
實踐中零售企業(yè)接受供應(yīng)商的報價信息屬于典型的供應(yīng)商商業(yè)秘密。首先，供應(yīng)商的報價信息是應(yīng)零售企業(yè)采購人員的發(fā)盤詢價而做出的回應(yīng)，在性質(zhì)上屬于對零售企業(yè)邀約的承諾，具有非公開性，他人無法從公開渠道直接獲取的。其次，供應(yīng)商的報價信息是為獲得零售企業(yè)合作機會作出的與其他潛在供應(yīng)商競爭的“最低價格”，眾所周知零售企業(yè)拼命削減采購成本的情況下，供應(yīng)商的報價信息就成為供應(yīng)商獲得零售企業(yè)合作機會的主要優(yōu)勢，從而為供應(yīng)商創(chuàng)造巨大的經(jīng)濟利益，因此具有價值性。最后，供應(yīng)商的報價信息是獲取訂單機會的依據(jù)，供應(yīng)商當(dāng)然會采取相應(yīng)的保密措施防止其他供應(yīng)商以此實施不正當(dāng)?shù)酶偁幮袨椤?
除供應(yīng)商向零售企業(yè)發(fā)送的報價信息外，供應(yīng)商的貨源情報、產(chǎn)銷策略等信息都可以通過商業(yè)秘密“三性”加以判斷。可知：
1．判斷供應(yīng)商在與零售企業(yè)合作洽談過程中的信息是否屬于商業(yè)秘密必須符合“秘密性”、“價值性”、“保密性”三種屬性。
2．對于符合以上“三性”屬于商業(yè)秘密的信息，供應(yīng)商有權(quán)利要求零售企業(yè)采取必要的措施保護商業(yè)秘密、防止出現(xiàn)侵犯商業(yè)秘密行為進而給供應(yīng)商造成嚴(yán)重經(jīng)濟損失。
二、保護商業(yè)秘密的必要性及關(guān)鍵環(huán)節(jié)
商品采購環(huán)節(jié)是零售企業(yè)與供應(yīng)商的第一次“親密接觸”，零售企業(yè)的采購人員在大量市場調(diào)研的基礎(chǔ)上開始與供應(yīng)商就相關(guān)商品展開磋商。在此環(huán)節(jié)中采購人員會根據(jù)零售企業(yè)自身需要，對供應(yīng)商的歷史、現(xiàn)狀、市場政策等基本信息進行了解，了解供應(yīng)商過往的銷售經(jīng)歷、產(chǎn)品的促銷計劃及在整個市場的投入情況等，并要求供應(yīng)商提供商品報價單。還會對供應(yīng)商的資金狀況進行側(cè)面了解，以確保供應(yīng)商有能力保證合理的安全庫存。從零售企業(yè)角度看，提出以上要求只不過是確定供應(yīng)商的參考，對供應(yīng)商而言則意味著獲得訂單的“籌碼”和“底牌”，這種狀況在買方市場中尤為突出。
商業(yè)秘密泄露可能給供應(yīng)商帶來的后果主要有兩方面：
一是商業(yè)秘密一旦落入其他潛在供應(yīng)商手中可能使該供應(yīng)商喪失獲得零售企業(yè)訂單的機會，從而造成經(jīng)濟損失。這部分損失可能包括：
1．應(yīng)零售企業(yè)一方要求制作樣品的損失；
2．為準(zhǔn)備交易而購買原材料、加工成本的損失；
3．倉儲物流損失；
4．喪失與其他零售商訂立合同的損失等。
二是因零售企業(yè)一方人員過錯造成的商業(yè)秘密泄露可能構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，相關(guān)責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)為此承擔(dān)刑事責(zé)任。
采購環(huán)節(jié)是供應(yīng)商商業(yè)秘密保護面臨的第一道坎。作為與供應(yīng)商首先和直接接觸的采購人員對供應(yīng)商提供的己方商業(yè)秘密具有保密的義務(wù)，即使雙方并未簽訂正式的購銷合同或訂立保密協(xié)議，根據(jù)我國民法、合同法中的誠實信用原則，零售企業(yè)一方的采購人員作為知悉供應(yīng)商商業(yè)秘密的直接當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行保守商業(yè)秘密的先合同義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。且一旦采購人員侵犯供應(yīng)商商業(yè)秘密的行為達(dá)到一定程度，即刑法規(guī)定的“給權(quán)利造成重大損失”，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。可見采購環(huán)節(jié)不僅是零售企業(yè)與供應(yīng)商之間溝通的第一環(huán)節(jié)，更是保護供應(yīng)商商業(yè)秘密的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，零售企業(yè)與供應(yīng)商之間的合作往來頻繁，從事采購的人員圈子相對固定，一旦因采購人員的過錯侵犯供應(yīng)商的商業(yè)秘密，對零售企業(yè)、供應(yīng)商和采購人員三方都將產(chǎn)生嚴(yán)重后果。
合同履行環(huán)節(jié)同樣需要加強商業(yè)秘密保護。可以分別從零售企業(yè)和供應(yīng)商兩方來理解。首先，就零售企業(yè)而言，尤其是大型連鎖型零售企業(yè)，因為同時與數(shù)量眾多的供應(yīng)商合作，為了加強對供應(yīng)商的管理，往往會通過ERP等計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)實施全過程精細(xì)化供應(yīng)商管理，在此過程中會產(chǎn)生供應(yīng)商名單、大量交易信息等敏感數(shù)據(jù)，這些數(shù)據(jù)可以體現(xiàn)零售企業(yè)的經(jīng)營狀況和供銷結(jié)構(gòu)，因此屬于零售企業(yè)的商業(yè)秘密，一旦供應(yīng)商名單及交易信息等敏感數(shù)據(jù)泄露，將會給零售企業(yè)產(chǎn)生巨大經(jīng)濟損失。其次，就供應(yīng)商而言，雙方合作期間產(chǎn)生的各種數(shù)據(jù)信息以及采購環(huán)節(jié)已經(jīng)向零售商披露的敏感信息均在零售企業(yè)一方的掌握中，零售企業(yè)有關(guān)人員一旦泄露，同樣會給供應(yīng)商造成巨大經(jīng)濟損失。
三、加強供應(yīng)商商業(yè)秘密保護的幾點建議
（一）完善事前-事中-事后全流程商業(yè)秘密保護
首先，對供應(yīng)商而言在與零售企業(yè)洽談過程中最關(guān)鍵的信息就是供應(yīng)商一方提供的商品價格信息，主要憑借價格形成對其他競爭者的競爭優(yōu)勢。盡管采購價格并不是越低越好，但對零售企業(yè)而言，在相同品質(zhì)下以較低價格購買商品能夠有效降低采購成本。在零供雙方訂立采購合同之前，雙方即應(yīng)就供應(yīng)商商品價格信息進行保密約定，這符合《中華人民共和國合同法》第四十三條規(guī)定的合同當(dāng)事人先合同義務(wù)。
其次，加強對采購環(huán)節(jié)及采購人員的監(jiān)督約束。從零售企業(yè)角度出發(fā)，為避免供應(yīng)商商業(yè)秘密泄露，要加強采購環(huán)節(jié)的制度化建設(shè)，形成一整套完善合理的采購流程，對不同階段采購人員的工作職責(zé)進行嚴(yán)格規(guī)定，盡量減少采購環(huán)節(jié)能夠直接接觸供應(yīng)商商業(yè)秘密人員數(shù)量，使雙方洽談過程中知悉的商業(yè)秘密控制在必要范圍內(nèi)；要完善采購人員管理制度，明確采購人員權(quán)限，對采購過程中知悉的供應(yīng)商商業(yè)秘密嚴(yán)格保護。
最后，要提高零供雙方商業(yè)秘密保護意識。零售企業(yè)要定期對采購人員的工作進行考核檢查，在企業(yè)內(nèi)部加強保密工作的宣傳教育。在與采購人員訂立勞動合同時，對采購人員應(yīng)當(dāng)遵守的保密義務(wù)進行明確約定，并提示違反保密義務(wù)的責(zé)任后果。
（2）對侵犯商業(yè)秘密行為的司法救濟
對侵犯商業(yè)秘密行為的民事法律救濟
1．《反不正當(dāng)競爭法》第20條中，商業(yè)秘密受害人可以請求民事賠償，其賠償范圍或者是受害人受到的損失，或者是侵權(quán)人所獲的利潤，此外，受害人還可向侵權(quán)人請求因其調(diào)查侵權(quán)行為已經(jīng)支付的合理費用。
2．《中華人民共和國合同法》第43條中，當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
3．《中華人民共和國勞動合同法》第23條中，作為零售企業(yè)的勞動者對其知悉的本單位商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，勞動者違反保密義務(wù)的應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金。
對侵犯商業(yè)秘密行為的行政法律救濟
主要體現(xiàn)在《反不正當(dāng)競爭法》第25條中，主要包括責(zé)令停止違法行為和處1萬元以上20萬元以下罰款兩項內(nèi)容。
對侵犯商業(yè)秘密行為的刑事法律救濟
主要體現(xiàn)在《中華人民共和國刑法》第219條規(guī)定：“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
1．以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
2．披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
3．違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。”
四、結(jié)語
誠實信用原則是商事主體進行商事活動應(yīng)當(dāng)遵循的首要原則，在競爭日益激烈的商業(yè)活動中，交易雙方都應(yīng)當(dāng)以誠實信用作為合作的基礎(chǔ)。唯有如此雙方的合作才能夠穩(wěn)定持久，實現(xiàn)互利共贏。零供關(guān)系中，零售企業(yè)一方更應(yīng)當(dāng)注重保密制度建立，強化責(zé)任意識，降低經(jīng)營風(fēng)險。
（作者系冷亞娜、聯(lián)商專欄作者胡良，本文僅代表作者個人觀點，禁止轉(zhuǎn)載！）
