本文為全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委法案室主任朱少平博士在2007并購(gòu)重組國(guó)際高峰論壇上的演講：

　　大家好！會(huì)議給我布置這么一個(gè)題目，這個(gè)問(wèn)題炒得很熱，能說(shuō)明白的人沒(méi)有幾個(gè)，大家都在私募股權(quán)基金過(guò)程當(dāng)中，有點(diǎn)霧里看花的感覺(jué)。現(xiàn)在人們一說(shuō)私募股權(quán)基金非常重要，但是緊接著說(shuō)第二第三的問(wèn)題，他們就瞠目結(jié)舌。《合伙企業(yè)法》6月1日正式實(shí)施，實(shí)施之前還有若干制度要出臺(tái)，但是這個(gè)制度怎么辦也在議論當(dāng)中。我想今天結(jié)合咱們這個(gè)題目，叫股權(quán)投資與合伙企業(yè)法的修改，講幾個(gè)內(nèi)容。

　　一、中國(guó)的投資企業(yè)。

　　因?yàn)槲覀冞^(guò)去中國(guó)的投資主要依靠的是國(guó)家，投資80%、90%以上都是國(guó)家投資，或者是國(guó)有企業(yè)投資，現(xiàn)在極大的促進(jìn)了我們生產(chǎn)力的發(fā)展，就促進(jìn)我們民間投資企業(yè)。過(guò)去老百姓要么做一些小買賣，要是等著國(guó)家安排工作，現(xiàn)在大家想著如何賺錢、如何發(fā)財(cái)，如何做企業(yè)。現(xiàn)在企業(yè)怎么做？?jī)煞N方式，一種叫實(shí)業(yè)投資，我拿一點(diǎn)錢辦一個(gè)企業(yè)，租一個(gè)場(chǎng)地，進(jìn)原材料，招員工，進(jìn)行生產(chǎn)。另外就是股權(quán)投資，或者叫資本投資，股權(quán)投資一種是實(shí)實(shí)在在買股權(quán)，參與公司設(shè)立，一種去證券交易所買股票。也就是說(shuō)股權(quán)投資是我們現(xiàn)在投資的一種重要方法。

　　那么通過(guò)股權(quán)投資，你可以實(shí)現(xiàn)投資者所想達(dá)到的一切的目標(biāo)。股權(quán)投資的方式有很多，比方風(fēng)險(xiǎn)投資，還有租賃，還有一些其他方面的投資，并購(gòu)?fù)顿Y，有些有很大的關(guān)聯(lián)，有些還是有區(qū)別的，但是股權(quán)投資在我們現(xiàn)代投資(18.93,0.28,1.50%)里面占有重要地位，它是我們兩大投資模式當(dāng)中的一種。

　　二、并購(gòu)。

　　并購(gòu)應(yīng)該是股權(quán)投資的一種方式，因?yàn)楹芏嗳酥v并購(gòu)，但是并購(gòu)是什么？首先所謂并購(gòu)要么買這個(gè)企業(yè)的資產(chǎn)，或者買這個(gè)企業(yè)本身，第二我是買這個(gè)企業(yè)的股權(quán)，而且實(shí)行股份制以后，我們從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制以來(lái)，對(duì)國(guó)有企業(yè)進(jìn)行股份制改造，國(guó)有企業(yè)過(guò)去幾百萬(wàn)股國(guó)有企業(yè)，現(xiàn)在只有14萬(wàn)家左右，所有加起來(lái)，現(xiàn)在不到2000家，直接管的是159，另外各省加起來(lái)也就1700多家，加起來(lái)不到2000家，但是它們的子孫公司加起來(lái)不到15萬(wàn)家，另外還有大量的集體企業(yè)，現(xiàn)在無(wú)法統(tǒng)計(jì)，現(xiàn)在1500家拋開原有的國(guó)有企業(yè)，再除去我們已經(jīng)改制的20、30萬(wàn)家公司出資以外，別的都是集體企業(yè)，這些企業(yè)都要改制。

　　最近我們通過(guò)了《物權(quán)法》，對(duì)國(guó)有財(cái)產(chǎn)做了明確的規(guī)定，但是對(duì)集體財(cái)產(chǎn)那個(gè)地方規(guī)定不下去了，因?yàn)榧w企業(yè)有很多東西說(shuō)不清楚。說(shuō)集體企業(yè)是國(guó)有制肯定沒(méi)有問(wèn)題，但是國(guó)有制最后股權(quán)歸誰(shuí)，肯定不可能歸國(guó)家，所以集體企業(yè)也要進(jìn)行改制。怎么改，現(xiàn)在還是一個(gè)很大的問(wèn)題，這樣就為我們的股權(quán)投資，為我們的并購(gòu)?fù)顿Y創(chuàng)造了極大的機(jī)會(huì)，因?yàn)橥ㄟ^(guò)并購(gòu)，只要控制股權(quán)，絕對(duì)控股肯定沒(méi)問(wèn)題，我是絕對(duì)大股東，任何人無(wú)法控制我這個(gè)企業(yè)。除此以外，我再有相對(duì)控股，30%，我是第一大股東，最后我在這里面也要說(shuō)了算，因?yàn)榘凑展局贫龋詈笫枪蓹?quán)說(shuō)了算，股權(quán)多，按照股權(quán)表決。這種我們國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)還有大量的事業(yè)單位要改制，這種改制，包括現(xiàn)在國(guó)資委，對(duì)于過(guò)去一些國(guó)有企業(yè)實(shí)行主輔分流。

　　并購(gòu)有十大目的：占領(lǐng)市場(chǎng)；穩(wěn)定資源。這兩年資源上漲的非常厲害，比如銅，馬上又要到8000美元了，所以說(shuō)資源對(duì)企業(yè)非常重要，如果控制了資源，這個(gè)市場(chǎng)也穩(wěn)定了；研發(fā)技術(shù)。大家都知道聯(lián)想，手提筆記本主板就過(guò)不了關(guān)，把美國(guó)的研發(fā)技術(shù)IBM全部買過(guò)來(lái)；更換企業(yè)。上市公司有相當(dāng)一部分原來(lái)是干這個(gè)的，現(xiàn)在就改過(guò)來(lái)了，比方說(shuō)華麗，比方說(shuō)天津的創(chuàng)業(yè)環(huán)保( 8.72,-0.19,-2.13%)，創(chuàng)業(yè)環(huán)保過(guò)去就是一個(gè)化工企業(yè)，現(xiàn)在搞成了生產(chǎn)水和處理污水企業(yè)；消除競(jìng)爭(zhēng)。另外發(fā)行上市，降低成本，掌握另外一個(gè)企業(yè)的控制權(quán)，海外上市，以及促進(jìn)對(duì)方企業(yè)的發(fā)展，通過(guò)股權(quán)并購(gòu)可以在短短幾年里面增長(zhǎng)幾倍。現(xiàn)在上市公司也好，一般企業(yè)也好，在三年五年從幾百萬(wàn)，甚至幾十萬(wàn)，上升到幾個(gè)億，上百億這樣的企業(yè)比比皆是，因?yàn)橹袊?guó)目前遇到發(fā)展最好的時(shí)機(jī)。

　　三、并購(gòu)?fù)顿Y與合伙制度。

　　并購(gòu)?fù)顿Y和合伙投資是什么關(guān)系？首先講一個(gè)現(xiàn)象，美國(guó)的風(fēng)險(xiǎn)投資85%以上采取的是有限合伙制度。什么是有限合伙？中國(guó)人絕大多數(shù)不知道，但在座很多外企同行，他們知道，中國(guó)的有限合伙他們不知道。我跟一些外國(guó)人打交道以后，有一個(gè)感覺(jué)，外國(guó)人很實(shí)用，不管理論上怎么講，我覺(jué)得這樣做非常有效，我就這樣做，但是咱們中國(guó)人做事首先要弄明白，這是怎么回事，名不正則言不順。我建議大家回去找一本《合伙企業(yè)法》看看，這是去年的，2006年8月27日正式通過(guò)的，這個(gè)法律里面專門規(guī)定有限合伙。

　　我首先講合伙，合伙最大特點(diǎn)一定要有兩個(gè)以上的人共同投資，這跟《公司法》一樣，《公司法》兩個(gè)以上可以，一個(gè)人也可以，這對(duì)于合伙企業(yè)不行，合伙企業(yè)必須有兩個(gè)以上。另外，合伙企業(yè)必須有一個(gè)人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。現(xiàn)在大家都知道有限責(zé)任，但有限責(zé)任指的是什么，我們大家也不完全明白，有限責(zé)任講的是投資者對(duì)于他投資的企業(yè)，在經(jīng)營(yíng)過(guò)程當(dāng)中產(chǎn)生的債務(wù)，承擔(dān)責(zé)任的方式。記住這么一點(diǎn)，一個(gè)是我設(shè)一個(gè)公司，這個(gè)公司做買賣的過(guò)程當(dāng)中，產(chǎn)生債務(wù)，然后我對(duì)這個(gè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式，這叫責(zé)任形式。

　　責(zé)任形式里面有三種：1、有限責(zé)任。2、無(wú)限責(zé)任。3、兩合責(zé)任。有限責(zé)任就是我投資設(shè)立這個(gè)公司，它產(chǎn)生的債務(wù)。我投進(jìn)去一千萬(wàn)，我就負(fù)責(zé)一千萬(wàn)債務(wù)，如果分到我身上兩千萬(wàn)，對(duì)不起，兩千萬(wàn)我不負(fù)責(zé)，我就負(fù)責(zé)一千萬(wàn)。無(wú)限責(zé)任，在這個(gè)時(shí)候就不一樣了，我們兩個(gè)人設(shè)立這個(gè)企業(yè)，現(xiàn)在產(chǎn)生債務(wù)了，這個(gè)債務(wù)超過(guò)了投進(jìn)去的資本，我投進(jìn)去一千萬(wàn)，現(xiàn)在五千萬(wàn)的債務(wù)，那么我們一個(gè)人2500萬(wàn)，我投進(jìn)去1000萬(wàn)，還不了另外1000萬(wàn)，要從家里拿，當(dāng)然這涉及到一個(gè)破產(chǎn)制度問(wèn)題。但是無(wú)限責(zé)任區(qū)別就在這兒，一旦企業(yè)所有財(cái)產(chǎn)不夠清償債務(wù)的時(shí)候，要從家里往外拿。兩合責(zé)任就是在這個(gè)公司里面有一個(gè)人承擔(dān)有限責(zé)任，有一個(gè)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。這樣的話這個(gè)企業(yè)才有信譽(yù)，因此在西方國(guó)家，叫做合伙或者有限合伙，一定是有人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，而且這種企業(yè)的信用比一般企業(yè)的效益更高，信用更高。所以很多風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)愿意采取合伙制度，實(shí)際上就兩條，第一條它的信用度比別的企業(yè)要強(qiáng)，第二它可以放大資本。比方合伙有50個(gè)人投資，一個(gè)人一個(gè)億，就50個(gè)億，在這50個(gè)億里面，我這個(gè)無(wú)限合伙人有可能只掏一個(gè)億。在美國(guó)甚至一個(gè)億都不掏，就憑我的信譽(yù)，你們大家看中我，相信我，你們把錢拿來(lái)，我給你投資，我投資保證你賺。因此，在這種情況下，50個(gè)人，一個(gè)人2個(gè)億，就100億。在這種情況下，5000萬(wàn)給我，我有可能只掏100萬(wàn)，有可能就不掏了。目前國(guó)家法律里面沒(méi)有明確規(guī)定，但是在美國(guó)可以這么做，可以不掏錢，你把錢交給我。這個(gè)我假設(shè)就掏100萬(wàn)，你們都是100萬(wàn)，加起來(lái)這個(gè)50億就是1：50，資金量就是放大50倍。當(dāng)然這不是誰(shuí)都可以這么做，一定要有相應(yīng)的身份和資本才可以。我們采取有限合伙制最關(guān)鍵兩條，一個(gè)就是放大資本，還有一個(gè)就是免稅，實(shí)際上叫不收稅。在企業(yè)環(huán)節(jié)不收稅。這種風(fēng)險(xiǎn)投資也好，其他股權(quán)投資也好，采取合伙制度主要的好處在這個(gè)地方，因此，我們國(guó)家從風(fēng)險(xiǎn)投資80年代初期開始提，提到現(xiàn)在已經(jīng)有20多年，但是我們的風(fēng)險(xiǎn)投資到目前為止一直發(fā)展不起來(lái)，沒(méi)有大規(guī)模發(fā)展，目前風(fēng)險(xiǎn)投資大概有500億左右的資金，還包括一部分外資，一些外資進(jìn)來(lái)多少，我說(shuō)不好，大概500億左右。它大概投了4000個(gè)項(xiàng)目，投進(jìn)去資金只占投出去資金的1/3左右，最后有一部分已經(jīng)退出來(lái)了，因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)投資最重要一個(gè)問(wèn)題，投進(jìn)去就是要出來(lái)，我跟你們傳統(tǒng)投資不一樣，股權(quán)投資和一般實(shí)業(yè)投資最大區(qū)別在這兒，我拿你的股權(quán)，一定要看企業(yè)效益怎么樣，效益好在你企業(yè)長(zhǎng)期住著，如果效益不好，我馬上走人。這是并購(gòu)?fù)顿Y，包括風(fēng)險(xiǎn)投資，我們采取合伙制度，為什么要采取這個(gè)制度，還有幾點(diǎn)。

　　第一我們凡是進(jìn)行股權(quán)投資，就需要錢。沒(méi)有錢做什么風(fēng)險(xiǎn)投資，做什么并購(gòu)?fù)顿Y，現(xiàn)在股權(quán)投資最大的好處，用我的信譽(yù)和機(jī)制也可以拿來(lái)錢。最簡(jiǎn)單設(shè)一個(gè)公司就可以拿來(lái)錢，現(xiàn)代公司很少有幾個(gè)拿自己的錢去購(gòu)買，利用現(xiàn)在體制集中社會(huì)閑散資金來(lái)投資，但是有一條，現(xiàn)在這種模式，或者資金進(jìn)入的模式，實(shí)際上是三種，1、公司制。2、合伙制。3、基金制。但是我們相比而言，公司制從這個(gè)角度來(lái)講是最高端的，因?yàn)楣局朴袔讞l。第一它的資本放大效果，我募集一個(gè)億，運(yùn)作一個(gè)億，可以借款，可以發(fā)債。所以這種情況下，你的資金放大效益是1：1，或者說(shuō)1：2，但是我如果合伙制，我拿1%，然后最后你把百分之百的資金交給我，由我來(lái)管，1：100。比如現(xiàn)在有一個(gè)證券投資基金，華夏基金注冊(cè)資本是一個(gè)億，現(xiàn)在管理的資本量超過(guò)一千億。當(dāng)然它現(xiàn)在用的是基金制度，因?yàn)榛鸸芾砉驹O(shè)立一只基金，兩只基，十只基金錢拿來(lái)我管。現(xiàn)在基金可以做，合伙可以做，但是公司做不了公司只能是1：1或者1：2。

　　第二只要做成一個(gè)實(shí)體，就有一個(gè)所得稅的問(wèn)題。企業(yè)所得稅第一條明確規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)，不適用本法。這個(gè)法律規(guī)定所有的企業(yè)都要征稅企業(yè)所得稅，原來(lái)是33%，現(xiàn)在降到25%，這是一個(gè)重大的進(jìn)步，是我們內(nèi)外資企業(yè)處在一個(gè)平等的基礎(chǔ)上。2000年國(guó)務(wù)院專門發(fā)這個(gè)文件，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)不征收企業(yè)所得稅，這個(gè)企業(yè)所得稅是投資者從企業(yè)分得的利潤(rùn)自己繳納的稅。

　　第三就是管理成本。這個(gè)公司管理成本在座有很多公司，有誰(shuí)的公司管理成本低于它銷售收入的5%。因?yàn)檫^(guò)去規(guī)定企業(yè)管理費(fèi)可以在5%，這是國(guó)家成本會(huì)計(jì)制度規(guī)定的，我們企業(yè)往往超出這個(gè)比例，但是合伙企業(yè)、基金也好，管理成本大大低于這個(gè)幅度。現(xiàn)在基金提出比例是1.5%，合伙企業(yè)可以多提，管理費(fèi)1%-1.5%，但是可以根據(jù)你的效益提取20%，但是這是和效益掛鉤的，從這幾個(gè)角度來(lái)講，有些合伙制度比公司制度要好得多。當(dāng)然公司制也有公司制的好處，合伙制度有一個(gè)前提，就是這種制度的治理結(jié)構(gòu)沒(méi)有公司治理結(jié)構(gòu)那么嚴(yán)密，監(jiān)督那么強(qiáng)，它主要依靠于合伙人之間的協(xié)議來(lái)進(jìn)行監(jiān)督。因此，我們風(fēng)險(xiǎn)投資也好，并購(gòu)?fù)顿Y也好，在很大程度上，它要采用這種合伙制度。

　　第四《合伙企業(yè)法》的修改。《合伙企業(yè)法》是1997年2月份通過(guò)，8月1日正式實(shí)施，本來(lái)《合伙企業(yè)法》在制定過(guò)程當(dāng)中有兩個(gè)問(wèn)題考慮了，一是法人合伙問(wèn)題，二是有限合伙問(wèn)題。但是當(dāng)時(shí)有一些專家說(shuō)我們生活中根本沒(méi)有有限合伙，因此在人大討論的時(shí)候，對(duì)這兩個(gè)問(wèn)題，一個(gè)有限合伙原來(lái)有照拿掉了，對(duì)于法人合伙是兩種意見，一種意見堅(jiān)決要保留，一種意見堅(jiān)決不能留。最后想來(lái)想去，采取一個(gè)招，原來(lái)的法律可以看出，《合伙企業(yè)法》第八條第一項(xiàng)，合伙企業(yè)的合伙人必須是無(wú)限責(zé)任者。這個(gè)無(wú)限責(zé)任者肯定就是合伙人必須是無(wú)限責(zé)任者。我們一般法人企業(yè)是什么？法人承擔(dān)什么責(zé)任大家知不知道？我們80%-90%的人認(rèn)為法人承擔(dān)的是有限責(zé)任，這是錯(cuò)的，法人承擔(dān)的不是有限責(zé)任，就像我個(gè)人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任一樣，我個(gè)人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任就是把我家里所有的財(cái)產(chǎn)拿出來(lái)，我們一年在北京平均一年的生活水平是多少，比方有一百萬(wàn)，雖然我沒(méi)有一百萬(wàn)，把我所有財(cái)產(chǎn)拿出來(lái)，扣掉你一年的生活費(fèi)，剩下就要拿出來(lái)去舉債，這叫無(wú)限責(zé)任。企業(yè)責(zé)任，《公司法》第一條說(shuō)，公司是企業(yè)法人，有自己的法人財(cái)產(chǎn)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。那么這個(gè)地方不管債務(wù)多少，不管財(cái)產(chǎn)多少，債務(wù)是1000萬(wàn)，財(cái)產(chǎn)是500萬(wàn)，清償不了就要依法律程序。最后能夠確定注銷的，物主說(shuō)你有債務(wù)不能清償?shù)模軌虬涯銈鶆?wù)免除的只有是法院。因此這個(gè)公司是拿我全部的財(cái)產(chǎn)去清償債務(wù)，清償不了的，在破產(chǎn)程序里面可以免除。

　　因此，公司對(duì)法人一定要明確，他承擔(dān)的一定是無(wú)限責(zé)任，而不是有限責(zé)任。但是《合伙企業(yè)法》就規(guī)定，合伙企業(yè)合伙人必須是無(wú)限責(zé)任者。我們當(dāng)時(shí)采取一個(gè)妥協(xié)，法律是無(wú)限責(zé)任者，但是在執(zhí)行過(guò)程中，我們沒(méi)有一個(gè)企業(yè)到工商局去這樣登記，我們工商部門也沒(méi)有一個(gè)人認(rèn)為可以進(jìn)行這樣登記，因此到目前為止，我們合伙企業(yè)都是個(gè)人。我們的合伙企業(yè)真正依據(jù)這個(gè)法律設(shè)立的只有6萬(wàn)多家，加上原來(lái)的不到13萬(wàn)家。因此原來(lái)法律對(duì)這個(gè)問(wèn)題考慮到，后來(lái)由于當(dāng)時(shí)條件限制和人們意見不統(tǒng)一，因此法律沒(méi)包括這么兩塊，經(jīng)過(guò)將近十年的實(shí)施，我們現(xiàn)在對(duì)《合伙企業(yè)法》進(jìn)行了修改。

　　我們這次修改主要修改什么內(nèi)容呢？主要修改四大類，我在這里主要講六個(gè)問(wèn)題。第一個(gè)問(wèn)題就是法人合伙。有人說(shuō)了法人合伙有什么好處，法人多好，比方有多少債務(wù)，最后還不了，我宣布破產(chǎn)就完了，可以免債，如果法人合伙干嗎用一般的合伙制度，合伙制度有最大的好處很靈活。比如現(xiàn)在一個(gè)大企業(yè)，要搞技術(shù)研發(fā)，聯(lián)想搞手機(jī)主板研發(fā)過(guò)程當(dāng)中，覺(jué)得這個(gè)期限太漫長(zhǎng)了，我們現(xiàn)在采取措施，我是買了，一買買了四十多個(gè)億，把人家技術(shù)買過(guò)來(lái)，確實(shí)不容易，但是成本多高，現(xiàn)在民間有很多人，比如科技人員、學(xué)生、海外留學(xué)人員回來(lái)以后，有大量的知識(shí)，但是沒(méi)有錢，你們可以搞一個(gè)合伙，這個(gè)合伙可以一年，也可以兩年三年，注冊(cè)三年以后，研發(fā)一成功，企業(yè)就解散，多好。這時(shí)候研發(fā)的一些成功，我給你出什么條件，你出什么條件，研發(fā)完了，咱們互不相干。但是一個(gè)公司要做起來(lái)非常難，這就有利于大企業(yè)和小企業(yè)合作，有利于建立自主創(chuàng)新型企業(yè)。企業(yè)的生命重在創(chuàng)新，我常講一招鮮吃遍天，如果你這一招被別人吃到，你就沒(méi)戲了，因此我們的創(chuàng)新完全可以用這種方法。從并購(gòu)?fù)顿Y來(lái)說(shuō)，股權(quán)投資來(lái)說(shuō)也是這樣的，因?yàn)槲覀冞@幫人，投資者手里拿著錢，但是沒(méi)有技術(shù)，為了拿到你的技術(shù)，跑到你公司給你股權(quán)，我可以參與，我一旦參與，一切東西可以為我所用。因此法人合伙對(duì)我們企業(yè)非常重要。

　　另外，我們現(xiàn)在講風(fēng)險(xiǎn)投資，風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展了20年，到目前為止我們風(fēng)險(xiǎn)投資兩個(gè)最關(guān)鍵問(wèn)題解決不了。股權(quán)投資也好，資本投資也好，最大兩個(gè)問(wèn)題，第一叫喉嚨，第二叫排泄。風(fēng)險(xiǎn)投資中國(guó)最早一個(gè)公司叫中創(chuàng)，國(guó)家當(dāng)時(shí)給了幾個(gè)億，最后做了幾年死掉了，因?yàn)榘彦X投到一個(gè)企業(yè)里，企業(yè)干了兩年，項(xiàng)目研究成功了，然后就要退股，國(guó)家錢更拿不了，這個(gè)錢投進(jìn)去拿不出來(lái)，如果國(guó)家給它源源不斷的錢也可以，大不了最后這個(gè)公司不行死掉，這邊投進(jìn)去退不出來(lái)，那邊沒(méi)有源源不斷的錢，所以就死掉。

　　我們現(xiàn)在風(fēng)險(xiǎn)投資只有500個(gè)億，最后只投出去1/3，我們外資企業(yè)在這方面非常靈活，因?yàn)樗谶@個(gè)地方找好項(xiàng)目，一找好之后立馬到海外上市，我們國(guó)內(nèi)企業(yè)不行，一投進(jìn)去最后退不出來(lái)，退不出來(lái)就死掉。因此，法人企業(yè)在這里投資最好的辦法就是合伙，大不了最后把股權(quán)賣掉。經(jīng)過(guò)這十年我們深深感到，不讓法人合伙是一大失誤。

　　這個(gè)法律現(xiàn)在實(shí)行新的制度，叫特殊的股東合伙。就是說(shuō)現(xiàn)在有一個(gè)企業(yè)如果全部合伙人都承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的話，那么這個(gè)企業(yè)就叫普通合伙，普通合伙適用于所有的企業(yè)，但是有一個(gè)問(wèn)題，改革開放以來(lái)，特別是近十年以來(lái)，我們中國(guó)中介機(jī)構(gòu)，我經(jīng)常講十大中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，會(huì)計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所、專利代理所、商標(biāo)代理所、律師合作診所、設(shè)計(jì)勘察事務(wù)所等等十大類，這些事務(wù)所他們?cè)谧鰳I(yè)務(wù)的時(shí)候有一個(gè)問(wèn)題，它收的錢只是它的一個(gè)設(shè)計(jì)費(fèi)，它沒(méi)有投入，它們也沒(méi)有成本，給你提供什么服務(wù)，我收取這個(gè)費(fèi)用。因此現(xiàn)在對(duì)它采取什么模式？比如證券公司會(huì)計(jì)師跟著一塊作假，一罰200萬(wàn)，因此國(guó)外法律規(guī)定采取保險(xiǎn)的方法，我們中國(guó)目前沒(méi)有做，實(shí)行基金制，從費(fèi)用里面提出多少錢建立一個(gè)基金，但是又有一個(gè)問(wèn)題，我就注冊(cè)10萬(wàn)，結(jié)果造成損失200萬(wàn)，沒(méi)法做，因此，法律規(guī)定我們這樣一些機(jī)構(gòu)，可以采取合伙制。過(guò)去合伙制所有合伙人都是無(wú)限責(zé)任，無(wú)限責(zé)任就有一個(gè)問(wèn)題。

　　比如中國(guó)機(jī)構(gòu)做不大，它在北京設(shè)一個(gè)事務(wù)所，它在天津設(shè)一個(gè)辦事處，在海南設(shè)一個(gè)辦事處，那么現(xiàn)在有一個(gè)問(wèn)題，法律規(guī)定所有人要承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任，就等于你在海南分所，承攬的業(yè)務(wù)，造成的損失，要總所的人跟你一塊承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，造成一千萬(wàn)的損失，到我這個(gè)地方，北京的合伙人每個(gè)人都承擔(dān)十萬(wàn)塊錢，肯定不干。這種情況下，國(guó)外實(shí)行有限責(zé)任合伙，在平常每個(gè)人還是無(wú)限責(zé)任，但是如果說(shuō)這一個(gè)債務(wù)是由于故意或者重大過(guò)失所造成的，這個(gè)時(shí)候法律規(guī)定由你個(gè)人負(fù)責(zé)，其他人不承擔(dān)連帶責(zé)任。就是實(shí)行這么一種有限責(zé)任合伙。我們這次法律把它引進(jìn)來(lái)。其實(shí)這個(gè)東西引進(jìn)來(lái)，純粹就是一個(gè)偶然。成立這個(gè)法律起草組的時(shí)候，當(dāng)時(shí)考慮要做一個(gè)有限合伙，后來(lái)寫了一個(gè)簡(jiǎn)報(bào)，被財(cái)政部門轉(zhuǎn)發(fā)到會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)，會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)一看非常高興，因?yàn)閲?guó)外現(xiàn)在普遍推行的這種叫有限責(zé)任合伙。說(shuō)有限責(zé)任合伙非常好，我們堅(jiān)決支持搞這個(gè)東西。后來(lái)我說(shuō)有限責(zé)任合伙不對(duì)，我們是要搞有限合伙，是因?yàn)榇蜃秩藛T打錯(cuò)了，打成有限責(zé)任合伙，但是有限責(zé)任合伙和有限合伙是兩個(gè)概念，他們一說(shuō)我們說(shuō)不對(duì)，我們叫有限合伙，不叫有限責(zé)任合伙。所以這實(shí)際上是一種誤會(huì)，導(dǎo)致這么一種制度的產(chǎn)生和發(fā)展，因此在這種時(shí)候，我們仔細(xì)查，查完了以后覺(jué)得這種制度不能要，我們研究三年時(shí)間，研究透了，專門在法律里面做了這么一個(gè)規(guī)定。這種制度只適用于企業(yè)性的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，包括會(huì)計(jì)事務(wù)所，資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所，破產(chǎn)事務(wù)所等等這樣一些機(jī)構(gòu)。第三種就是有限合伙。我剛才講的原來(lái)法律有這么一章，后來(lái)由于大家認(rèn)識(shí)不一致，在原來(lái)法律里面去掉了，1997年通過(guò)這個(gè)法律，1998就產(chǎn)生問(wèn)題。當(dāng)時(shí)在兩會(huì)上，陳世威政協(xié)代表在會(huì)上提出，要大力發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資，他是中國(guó)“風(fēng)險(xiǎn)投資之父”，要采取合伙制度，我們要實(shí)行有限合伙制度，但是法律沒(méi)有這一章，所以就不了了之，因此很多文件就說(shuō)，要大力發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資，要實(shí)行有限合伙制度，最后法律規(guī)定，合伙企業(yè)合伙人必須是有限責(zé)任，就什么也做不成。

　　但是大家私下里在做。新疆有一個(gè)企業(yè)跑到北京來(lái)，設(shè)立一個(gè)有限合伙中心，剛剛設(shè)立不長(zhǎng)，就到證監(jiān)會(huì)去了，證監(jiān)會(huì)說(shuō)你這個(gè)企業(yè)是誰(shuí)設(shè)立的，大股東是誰(shuí)，大股東是一個(gè)上市公司，就把大股東叫來(lái)，你是不是參與投資，你在里面做什么，他說(shuō)我承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，因?yàn)槲彝读藥浊f(wàn)，我得管。你知不知道《公司法》規(guī)定不能承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，但是我們有什么什么規(guī)定，規(guī)定說(shuō)可以做有限合伙，證監(jiān)會(huì)說(shuō)我是以全國(guó)性法律查你，限你多長(zhǎng)時(shí)間撤出來(lái)，不撤出來(lái)就合伙。因?yàn)樯鲜泄局笜?biāo)非常嚴(yán)格，一旦給你吊銷的話，什么都做不成。就幾千萬(wàn)搞投資的，錢一撤走什么都做不了。因此地方性法規(guī)產(chǎn)生很大的問(wèn)題。股權(quán)投資、風(fēng)險(xiǎn)投資大力發(fā)展，特別強(qiáng)調(diào)我們要趕快實(shí)行基金制、合伙制，因此這個(gè)時(shí)候我們就采取措施，最早采取措施我們想制定一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)投資法。曾經(jīng)在九屆人大的時(shí)候，立法規(guī)劃里面要制定一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)投資法，什么叫風(fēng)險(xiǎn)投資，連風(fēng)險(xiǎn)投資的概念都產(chǎn)生問(wèn)題。

　　對(duì)有限合伙制度，我們現(xiàn)在作風(fēng)險(xiǎn)投資最大一個(gè)問(wèn)題，就在于目前資金進(jìn)來(lái)有比較多的限制。比方現(xiàn)在有一個(gè)人要設(shè)立公司，它沒(méi)有一個(gè)實(shí)體的經(jīng)營(yíng)，要募集資本，就遇到一些問(wèn)題。我們幾乎每年要產(chǎn)生某一個(gè)企業(yè)或者某一個(gè)個(gè)人募集資金，最后違反法律。上個(gè)禮拜有一個(gè)證券公司找到我，在2001、2002的時(shí)候他們做代客理財(cái)，2001年股市下跌，從2425點(diǎn)跌到1498點(diǎn)，最后告到公安部門來(lái)查，由于它在做資產(chǎn)委托的時(shí)候，承諾保證多少收益，因此，公安部門認(rèn)定你這屬于非法吸收儲(chǔ)蓄，大概吸了幾個(gè)億，后來(lái)就找我，問(wèn)我是不是非法吸儲(chǔ)。《公司法》修改之前，公司不能私募，必須經(jīng)過(guò)省級(jí)以上人民政府批準(zhǔn)。這次《公司法》修改就可以了，現(xiàn)在《合伙企業(yè)法》也解決了這個(gè)問(wèn)題，實(shí)行有限合伙制度，就可以兩個(gè)以上，50個(gè)以下的合伙人就可以募集錢，投資100萬(wàn)，50個(gè)人1人投1萬(wàn)就是500萬(wàn)，投資200萬(wàn)就1個(gè)億，因此實(shí)行這種有限合伙制度，就解決了這個(gè)問(wèn)題。

　　目前，《合伙企業(yè)法》對(duì)這個(gè)問(wèn)題專門增加了一章，有限合伙制度，但是我們大家要記住一點(diǎn)，有限合伙制度，無(wú)限合伙人要負(fù)責(zé)企業(yè)管理。為什么我們國(guó)外這些風(fēng)險(xiǎn)投資，比方說(shuō)華平、摩根，他們作風(fēng)險(xiǎn)投資也好，股權(quán)投資也好，他們要當(dāng)無(wú)限合伙人，要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。無(wú)限責(zé)任企業(yè)里面，第一必須要有兩個(gè)以上合伙人，而且必須有兩種以上的責(zé)任形式，有一個(gè)無(wú)限合伙人，有一個(gè)有限合伙人。第二在這種制度里面，一定是無(wú)限合伙人掌握資金。第三有限合伙人在這里面，一定不能夠負(fù)責(zé)企業(yè)的管理，不能在里面當(dāng)高管人員，他主要把他自己暫時(shí)不用的錢用在這兒投資，獲得比較高的投資收益。因此我只要把錢拿進(jìn)來(lái)，不能說(shuō)今天這個(gè)錢要干這個(gè)，明天這個(gè)錢要干那個(gè)，這個(gè)就由合伙人管。你可以對(duì)他進(jìn)行監(jiān)督，你在協(xié)議里面可以提出你的要求，只要符合法律規(guī)定的，可以在協(xié)議里面作出規(guī)定。第四，一旦這個(gè)企業(yè)破產(chǎn)或者資不抵債，除了你自己的財(cái)產(chǎn)以外，你要拿別人的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

　　另外對(duì)于有限合伙人你投進(jìn)來(lái)多少，承擔(dān)債務(wù)就是多少，萬(wàn)一債務(wù)超出你投進(jìn)來(lái)的資產(chǎn)，可以免除。有限合伙人符合條件可以變成無(wú)限合伙人，無(wú)限合伙人當(dāng)夠了，不愿當(dāng)下去，可以變成有限合伙人，這是可以的，但是法律對(duì)于兩種轉(zhuǎn)換是有責(zé)任的。比如有限合伙人，從今天開始變成無(wú)限合伙人，當(dāng)有限合伙人期間只承擔(dān)有限責(zé)任，比方那個(gè)時(shí)候債務(wù)沒(méi)償還，現(xiàn)在要償還了，法律規(guī)定你要承擔(dān)有無(wú)限責(zé)任。反過(guò)來(lái)如果說(shuō)你原來(lái)是無(wú)限合伙人，現(xiàn)在是有限合伙人，那個(gè)債務(wù)在當(dāng)時(shí)產(chǎn)生的，延續(xù)到現(xiàn)在，對(duì)那個(gè)時(shí)候的債務(wù)你也要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。我們做股權(quán)投資的時(shí)候，這點(diǎn)一定要明確。

　　四、這次法律修改明確了《合伙企業(yè)法》所認(rèn)定的合伙企業(yè)不征收企業(yè)所得稅。

　　這點(diǎn)一定要跟我們所得稅法明確規(guī)定，企業(yè)創(chuàng)業(yè)投資的，可以給予稅收減免。當(dāng)然我一直反對(duì)這點(diǎn)，創(chuàng)業(yè)投資實(shí)際上是一個(gè)集合的概念，包括風(fēng)險(xiǎn)投資、企業(yè)并購(gòu)?fù)顿Y，合起來(lái)叫創(chuàng)業(yè)投資，創(chuàng)業(yè)投資有一個(gè)問(wèn)題，到底股權(quán)投資的公司是創(chuàng)業(yè)投資，還是投資對(duì)象是創(chuàng)業(yè)投資，這沒(méi)有說(shuō)。既然不說(shuō)就很難辦，股權(quán)投資本身就可以賺比較大的利益，這種情況下法律還得免稅。投資對(duì)象，創(chuàng)業(yè)過(guò)程當(dāng)中搞技術(shù)研發(fā)，這個(gè)時(shí)候應(yīng)該給稅收優(yōu)惠，但是沒(méi)有明確，而且國(guó)家對(duì)別的方面也有優(yōu)惠。因此，那個(gè)說(shuō)法不明確，這個(gè)法律一通過(guò)以后，稅務(wù)部門、財(cái)政部門會(huì)做出具體的解釋。這種稅收是國(guó)家對(duì)你的一種恩施，因?yàn)閲?guó)家鼓勵(lì)你從事這種行為，從事這種經(jīng)營(yíng)，我應(yīng)該收稅而不收稅。而合伙企業(yè)里面不是，合伙企業(yè)規(guī)定這種企業(yè)根本就不用交稅。

　　這些企業(yè)在企業(yè)環(huán)節(jié)不交所得稅，它的所得稅只能由合伙人，你是法人你回去交企業(yè)所得稅，你是個(gè)人，回去交個(gè)人所得稅，有人說(shuō)不都是一樣的嗎，不對(duì)，對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)，外國(guó)人根本不用講，都明白，因?yàn)楣蓹?quán)投資公司一年投資收益，比方說(shuō)今年100萬(wàn)，今年賺了20%，20%都分，之后分給你是20%的利益，你回去分擔(dān)100萬(wàn)，交25%的所得稅那是你的事。但是公司不一樣，公司要交25%，從公司里分得的利潤(rùn)，你回去還要交25%，因?yàn)閭�(gè)人所得稅必須叫20%，因此無(wú)形當(dāng)中就是你的投資收益就降低了，這非常重要的。但是還有一條，我在這個(gè)地方明確的是不收稅，從道理上不收稅。有人說(shuō)法律怎么還區(qū)別對(duì)待，因?yàn)檫@種企業(yè)是有人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，他自己的財(cái)產(chǎn)和公司的財(cái)產(chǎn)基本是密不可分的，一旦公司不能夠償還債務(wù)，要從家里拿錢償還債務(wù)。因此企業(yè)財(cái)產(chǎn)就不是一個(gè)獨(dú)立的納稅主體，它的納稅主體就是你的合伙人。反過(guò)來(lái)從你個(gè)人來(lái)說(shuō)，有限合伙人把你的錢拿到合伙公司，合伙公司給你投資，因?yàn)檫@錢拿到這兒以后你無(wú)權(quán)支配，你也無(wú)權(quán)說(shuō)要干這個(gè)要干那個(gè)，你要把錢交過(guò)來(lái)，歸我管理，相當(dāng)于信托財(cái)產(chǎn)。信托財(cái)產(chǎn)在信托收益階段是不征收企業(yè)所得稅的，由信托所得的收益分到收益人手上，收益人去交所得稅。這次法律明確把這點(diǎn)寫到法律里面，盡管說(shuō)在起草過(guò)程當(dāng)中，有很多人有不同意見，特別是稅務(wù)部門，說(shuō)這樣做太難了，還是在企業(yè)所得稅里面，然后個(gè)人分到以后，或者合伙人分到以后，在這個(gè)地方一扣，我再一做，稅就免了。但是按照國(guó)際通行法則，在這個(gè)地方是不征收的。

　　五、涉及到律師事務(wù)所，還有其他事務(wù)所。

　　大家都知道我們中國(guó)律師事務(wù)所，還有一些其他的事務(wù)所不愿意當(dāng)企業(yè)，一說(shuō)企業(yè)，覺(jué)得不行，企業(yè)都是統(tǒng)籌管理，我不愿意當(dāng)企業(yè)。很多律師主管部門就不愿意。一提到企業(yè)就不行，現(xiàn)在企業(yè)是不盈利的。這些律師事務(wù)所要實(shí)行特殊的普通合伙怎么辦？我們?cè)鞠氚阉苯永M(jìn)來(lái)，先排除再說(shuō)，由立法機(jī)關(guān)審議的時(shí)候，非企業(yè)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)可以適用于《合伙企業(yè)法》第二章規(guī)定的特殊普通合伙方式。

　　最后一點(diǎn)關(guān)于外資的問(wèn)題。

　　現(xiàn)在法律里面說(shuō)外國(guó)企業(yè)和個(gè)人在中國(guó)參與設(shè)立合伙企業(yè)，由國(guó)務(wù)院依據(jù)本法制定辦法。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，外商投資企業(yè)，包括中外合資，都要適用我的《公司法》，這點(diǎn)是明確的，它適用《公司法》，難道《合伙企業(yè)法》沒(méi)有企業(yè)，《公司法》就適用，《合伙企業(yè)法》就不適用。現(xiàn)在有一個(gè)問(wèn)題，“適用”是不是也有一個(gè)問(wèn)題，一般公司進(jìn)來(lái)就當(dāng)作股東，即使是合伙股東也沒(méi)有關(guān)系，到我這個(gè)地方承擔(dān)有限責(zé)任，而合伙企業(yè)在這個(gè)地方承擔(dān)有限責(zé)任，投資一兩個(gè)億，最后反正這個(gè)錢已經(jīng)進(jìn)來(lái)了，沒(méi)有關(guān)系，承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，一旦公司資不抵債，他就要拿其他的錢來(lái)，如果沒(méi)有財(cái)產(chǎn)，就沒(méi)法做。他應(yīng)該對(duì)這個(gè)問(wèn)題有所規(guī)定，怎么規(guī)定呢，適用《商品企業(yè)法》，中外合資不適用它，中外合作里面有一點(diǎn)是無(wú)限責(zé)任，法律規(guī)定的可以是法人也可以不是法人，與他相關(guān)就不是合伙，因?yàn)楹匣镉凶约阂惶琢鞒獭Ｒ虼司蜎](méi)法做，如果說(shuō)他進(jìn)來(lái)直接用的話，面臨著我們要單獨(dú)設(shè)立一個(gè)中外合資、中外合伙，大家的很麻煩，因此這個(gè)問(wèn)題還要做進(jìn)一步研究，最后法律在108條規(guī)定，外國(guó)企業(yè)在中國(guó)設(shè)立和參與設(shè)計(jì)合伙企業(yè)由國(guó)務(wù)院來(lái)規(guī)定。

　　合伙制應(yīng)該怎么做？現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中，因?yàn)榉蓻](méi)有實(shí)施，我們現(xiàn)在社會(huì)中沒(méi)有，但是外資企業(yè)是有的，因?yàn)橐罁?jù)國(guó)外法律來(lái)做的，所以無(wú)所謂，但是內(nèi)資企業(yè)現(xiàn)在有一些在做，其實(shí)這里涉及一個(gè)最根本的問(wèn)題，基金是什么東西？很多人講要搞私募基金，我問(wèn)了好幾個(gè)人不知道基金是什么東西。我理解，所謂基金，因?yàn)槲覀儾槿魏螘也坏剑▎?wèn)外國(guó)人也講不清，但是他知道怎么做。我琢磨有兩個(gè)特點(diǎn)：1、它一定向特定的對(duì)象，比如在座的這片人我向你們募集，一定不是向一個(gè)人募集，是一片人，一定要向眾多的人募集，如果說(shuō)公募就是不特定的，如果是私募就有特定的。2、募集的錢放在這兒就成立一個(gè)基金財(cái)產(chǎn)，我用這個(gè)基金財(cái)產(chǎn)拿去投資，要分別投于不同的投資對(duì)象，這才叫基金。

　　當(dāng)然，我們國(guó)家目前基金可以這么分類，第一政府資金，政府依據(jù)國(guó)家強(qiáng)制力，按照一定方式收的，收完了設(shè)立，然后它有具體、固定的投資或者使用方向。第二公益基金。比如扶貧基金，這叫公益基金，公益基金有一個(gè)專門的設(shè)立目的。我們民政部專門設(shè)立一個(gè)《基金會(huì)管理?xiàng)l例》。第三叫投資基金或者商業(yè)基金。商業(yè)基金就是從老百姓那兒募集起來(lái)，完全按照商業(yè)模式募集，募集完了以后按照商業(yè)慣例投資的基金，這種基金實(shí)際上是我們目前按投資對(duì)象劃分有五個(gè)類別，證券投資、產(chǎn)業(yè)投資、風(fēng)險(xiǎn)投資、并購(gòu)?fù)顿Y、房地產(chǎn)投資。我買這個(gè)企業(yè)某個(gè)車間的財(cái)產(chǎn)，但是購(gòu)買的對(duì)象已經(jīng)股份制了以后，你可以買它的股權(quán)，也就是只要買它的股權(quán)的這種投資，這就叫股權(quán)投資。那么股權(quán)投資實(shí)際上是我把錢集中起來(lái)了以后怎么投，是這么一個(gè)問(wèn)題，在具體操作的時(shí)候，實(shí)際上就兩種辦法。一種辦法具體設(shè)一個(gè)有限合伙，法律規(guī)定有限合伙最多合伙人50個(gè)人，比方說(shuō)一個(gè)投資管理公司，設(shè)立一個(gè)有限合伙，這50個(gè)合伙人把錢集中起來(lái)，50個(gè)億，我是無(wú)限合伙，我直接操作50個(gè)億。第二把這個(gè)基金機(jī)構(gòu)設(shè)立以后，把50個(gè)億拿過(guò)來(lái)交給管理公司，現(xiàn)在不少做風(fēng)險(xiǎn)投資是這么做的，設(shè)立是一個(gè)實(shí)實(shí)在在的公司。比方我知道某某公司設(shè)立一個(gè)叫“新材料投資有限公司”，然后募集了兩個(gè)億，它在這個(gè)地方成立一個(gè)董事會(huì)或者股東會(huì)，別的都不做，他們做出一個(gè)決定，把兩個(gè)億委托給管理公司來(lái)做，然后他們平常就沒(méi)事兒了，這個(gè)錢就拿去投資，投完了收益再給你。但是這里面有一個(gè)問(wèn)題，做成一個(gè)公司的形式，那么法律規(guī)定，公司就要注冊(cè)，注冊(cè)就要設(shè)立登記，登記就要25%的所得稅。因此在操作上有一些不同，具體講起來(lái)還很復(fù)雜。
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