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撰文/馮嘉煒 

綜合多家媒體報道，恒大集團(tuán)當(dāng)?shù)貢r間8月17日在美國根據(jù)破產(chǎn)法第15章向曼哈頓破產(chǎn)法院申請破產(chǎn)保護(hù)。

據(jù)悉，恒大的申請文件中提到香港和開曼群島正在進(jìn)行的重組程序，該公司幾個月來一直在努力敲定離岸債務(wù)重組計劃。法院記錄還顯示，恒大旗下子公司天基控股、景程公司也同一時間根據(jù)第15章申請了破產(chǎn)保護(hù)。

此前8月16日晚間，中國恒大公布延期并重新召開債權(quán)人協(xié)議安排會議，同時延期并重新召開景程協(xié)議安排會議及天基協(xié)議安排會議。

就在債務(wù)重組結(jié)果尚待敲定時，關(guān)于許家印離婚、恒大離職高管仍領(lǐng)高薪等傳聞紛至沓來。如今面對大洋之外傳來的破產(chǎn)保護(hù)消息，市場的第一反應(yīng)是，這是一個好消息還是壞消息？

跨境破產(chǎn)保護(hù)

要回答這個問題，首先需要厘清，破產(chǎn)和破產(chǎn)保護(hù)在法律上是有所聯(lián)系但并不相同的兩個概念。

破產(chǎn)，是指債務(wù)人因不能償債或者資不抵債時，由債權(quán)人或債務(wù)人訴請法院宣告破產(chǎn)并依破產(chǎn)程序償還債務(wù)的一種法律制度。

而破產(chǎn)保護(hù)，指不管債務(wù)人是否有償付能力，當(dāng)債務(wù)人自愿向法院提出或債權(quán)人強制向法院提出破產(chǎn)重組申請后，債務(wù)人要提出一個破產(chǎn)重組方案，就債務(wù)償還的期限、方式以及可能減損某些債權(quán)人和股東的利益作出安排，在破產(chǎn)保護(hù)期間，債權(quán)人不得強制要求還債。

從概念上可以看出，二者主要區(qū)別在于是否能夠繼續(xù)運營，宣告破產(chǎn)的公司全部業(yè)務(wù)必須立即完全停止，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，而申請破產(chǎn)保護(hù)的公司可以繼續(xù)運營自身業(yè)務(wù)，以爭取重組或盈利以避免破產(chǎn)。

美國《破產(chǎn)法》第15章是2005年《防止破產(chǎn)濫用及消費者保護(hù)法》在破產(chǎn)法中新增的一章。這是美國國內(nèi)對聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(“UNCITRAL”)于1997年頒布的《跨國界破產(chǎn)示范法》的采用。由于第15章源自聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會，美國的解釋必須與其他國家的國內(nèi)法解釋相協(xié)調(diào)，以促進(jìn)跨國界破產(chǎn)案件的統(tǒng)一和法律制度的協(xié)調(diào)。

也就是說，恒大所援引的這一法條是讓企業(yè)在其他地區(qū)進(jìn)行重組安排時，美國資產(chǎn)也能得到保護(hù)。不難猜測，恒大是想利用美國法律留一塊“自留地”，使其在美資產(chǎn)不受即將面臨的債務(wù)重組影響。

近年來，隨著經(jīng)濟(jì)全球化與逆全球化此起彼伏，跨境企業(yè)興衰更迭，不少公司被迫進(jìn)入破產(chǎn)清算或債務(wù)重組程序，如何調(diào)查與處理破產(chǎn)債務(wù)人的境外財產(chǎn)是其中最為棘手的問題之一。

學(xué)界目前對域外破產(chǎn)程序效力的觀點分為三種：普及破產(chǎn)主義、屬地破產(chǎn)主義、折中主義。

普及破產(chǎn)主義是指債務(wù)人破產(chǎn)后，該債務(wù)人的全部財產(chǎn)，無論境內(nèi)境外皆要受到法律約束，各國機(jī)關(guān)亦應(yīng)積極提供程序協(xié)助，但現(xiàn)實中跨境執(zhí)行可操作性不高，且強制推行或?qū)?dǎo)致各國為保障本國債權(quán)人利益而積極對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)宣告。

屬地破產(chǎn)主義則認(rèn)為破產(chǎn)程序只應(yīng)對本國境內(nèi)的財產(chǎn)發(fā)生法律效力，完全否認(rèn)跨境破產(chǎn)在境外的程序效力，雖然與當(dāng)下甚囂塵上的單邊主義頗為契合，但只要頻繁的國際貿(mào)易需求客觀存在，此種主義便難以適應(yīng)。

最后則是中國人歷來推崇的折中主義，通過設(shè)立主要程序與非主要程序，對各國的破產(chǎn)程序進(jìn)行了主次劃分。一方面為國際合作提供了執(zhí)行順序，另一方面也保障了各國的自由裁量權(quán)。

不論采取何種主義，若中國恒大的破產(chǎn)保護(hù)申請獲得受理，債權(quán)人能否于中國提起訴訟或仲裁以聲索恒大在美資產(chǎn)都會面臨一系列程序問題。

有法律界專業(yè)人士向觀點新媒體表示，如中國法院或仲裁機(jī)構(gòu)具備管轄權(quán)，一般而言債權(quán)人可在國內(nèi)提起訴訟或仲裁，但存在美國法院先裁定的情況下，即使中國法院或仲裁機(jī)構(gòu)出具了涉及處分恒大在美財產(chǎn)的法律文書，也很難得到美國法院配合執(zhí)行。

目前，許家印個人及恒大集團(tuán)海外資產(chǎn)具體數(shù)字眾說紛紜。“好消息”和“壞消息”的區(qū)別歸根結(jié)底仍是取決于立場，也取決于重組的最終結(jié)果。

除了恒大以外，早在2021年2月5日，深陷前員工涉嫌財務(wù)造假、股價崩盤等困境的瑞幸咖啡也在美國紐約申請破產(chǎn)保護(hù)，瑞幸咖啡當(dāng)天在官方微博發(fā)文強調(diào)，該決定是一個“好消息”，讓公司“重生之路又進(jìn)一步”，也是開曼程序下的常見做法。

兩年后回看，瑞幸似乎已走出這條重生之路，中國恒大站在路口，前程未卜。

是非風(fēng)波

恒大申請文件中也提到幾個月以來在中國香港和開曼群島正在進(jìn)行的離岸債務(wù)重組計劃。

最近幾天，圍繞著恒大系債務(wù)重組的一系列風(fēng)波未曾平息。

前天8月16日，恒大地產(chǎn)在上交所發(fā)布公告稱，公司于當(dāng)日收到中國證監(jiān)會下發(fā)的《立案告知書》，因公司涉嫌信披違法違規(guī)，中國證監(jiān)會決定對公司立案。

同樣是8月16日，市場上傳出恒大董事會主席許家印離婚的消息。相關(guān)主要源于中國恒大于8月14日晚間公布的一系列公告，除去披露恒大汽車獲得外部投資之外，在公告中，對于許家印妻子丁玉梅的表述為“獨立于本公司及其關(guān)聯(lián)人士的第三方”，并未如此前（包括中國恒大發(fā)布的2021年中期報告等文件中）被列為許家印的配偶。

據(jù)悉，公司實際控制人婚姻狀況僅需在IPO時的招股說明書中進(jìn)行披露，后續(xù)除非發(fā)生實際控制人變化，否則可不再進(jìn)行披露。恒大方面對媒體回應(yīng)稱“不清楚，沒有消息”，市場的疑慮此刻難以消除。

除了夫妻家務(wù)事，許家印昔日的得力干將也引發(fā)熱議。

依然是8月16日，中國恒大在港交所發(fā)布2021年、2022年ESG（環(huán)境、社會及管治）等報告，對中國恒大高管薪酬進(jìn)行了披露。

截至去年12月31日，恒大集團(tuán)董事及最高行政人員酬金總計近8000萬元，其中，許家印薪酬為12.6萬元，已經(jīng)離職的恒大前總裁夏海鈞在2022年領(lǐng)取了2123.1萬元。

因涉及恒大物業(yè)134億元存款質(zhì)押被相關(guān)銀行強制執(zhí)行事項，夏海鈞已在去年7月被要求辭任相關(guān)職務(wù)，因此，在恒大爆雷后，夏海鈞等高管仍領(lǐng)取豐厚年薪備受爭議。

8月17日，恒大對此回應(yīng)稱存在誤讀。按照香港財務(wù)會計規(guī)則，即便期權(quán)無法兌現(xiàn)，也需要按照期權(quán)發(fā)放時的評估價值分?jǐn)傆嬋胄浇穑虼孙@得年薪很高，實際上這并非高管的真實收入。

以夏海鈞的2123萬元薪資為例，實際包括薪資0.7萬元、董事袍金13.4萬元和期權(quán)收入2108萬元，而2108萬元期權(quán)收入是無法兌現(xiàn)的。

資本市場關(guān)注許家婚姻狀況、恒大前高管薪酬，歸根結(jié)底是債權(quán)人擔(dān)憂恒大的資金去向與重組進(jìn)程。

7月28日，中國恒大發(fā)布了《恒大地產(chǎn)涉及重大訴訟及未能清償?shù)狡趥鶆?wù)事項的更新公告》，截至今年上半年末，其主要附屬公司恒大地產(chǎn)涉及的重大訴訟案件數(shù)量共計1875件，標(biāo)的金額總額累計約4294.07億元。同時，恒大地產(chǎn)涉及未能清償?shù)牡狡趥鶆?wù)累計約2874.68億元，以及逾期商票累計約2446.63億元。

今年以來，恒大系的三個停牌股票中，恒大物業(yè)、恒大汽車都已復(fù)牌，但最為核心的主體中國恒大卻未有進(jìn)展。

7月31日，中國恒大發(fā)布公告稱，將清盤呈請聆訊延后至2023年10月30日，這是自2022年3月21日，中國恒大停牌以來的第五次延期。

港交所公司停牌后的復(fù)牌期限一般為18個月，目前距離中國恒大的復(fù)牌最后期限9月21日，已不到40天。